杨钦仁

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目的港无人提货,托运人(出口商、货运代理)抗辩索赔的5招剑法

专栏:房产 2019-08-18 439 0 原创

目的港无人提货,托运人(出口商、货运代理)抗辩索赔的5招剑法

你从事外贸出口,有一天客户因为接收样品费用太高,不愿意付款提货,承运人(船公司)向你主张相关赔偿。你觉得这件事其实你也很冤枉,我也是受害者,承运人居然还要找我赔偿相关费用,可你发现费用好高啊,远远超出货物样品的价值,你该怎么办?你有什么法律上站得住脚的抗辩理呢?可是,此岸和彼岸只不过是空间的差距,却无法拉长心灵的距离。

一)、货运代理人无权垫付目的港垫付费用或费用不实

具体而言,

其一,费用的名目不合理。如出口货物因无法清关导致无人提货,但却仍有目的港清关费用的主张。

其二,承运人或货运代理人将其他货物的费用与涉案货混同。

其三,相关费用的估算过高。如托运人无法归还集装箱时,承运人不申请法院进行司法鉴定,但其提交的集装箱价格评估标准明显过高或者以新箱价格代替旧箱,此时法院一般只能酌定残值。

其三,滞箱费没有考虑各方责任,要求托运人全部承担。比如滞箱费,主张方以船公司网站公布的标准为依据计算滞箱费费率,但不考虑承运人的减损责任。

注,

鉴于滞箱费性质属于违约金性质抑或经营收益损失,在学界尚未有定论,故船公司网站公布的标准并不是普遍适用的,法院在审查滞箱费费率时,会结合案件情况综合考虑。如有的案件以一个全新的同类型集装箱价值为限认定所产生的滞箱费;有的案件认定滞箱费为1.5至2倍的集装箱价格;有的案件参考船公司公布的滞箱费基础费率(即最低一档次)为标准计算。

二)、主张代理无效力

若货运代理人同时又是无船承运人,其会针对涉外货物另行签发货代提单,此时其性质就不仅仅属于货运代理人,亦属于承运人:其与托运人形成另一个海上货物运输合同关系。基于合同相对性原理,无船承运人不能通过披露真实货主来免除自身责任。

三)、承运人未履行附随以及减损两大大义务义务,对此发生的损失不能主张免责

附随义务是指我国合同法第六十条第二款规定的“当事人履行通知、协助、保密的义务”基于承运人责任同样适用于货运代理人,该责任同样适用于货运代理人。

通知义务具体而言,

其一,承运人怠于履行通知义务,导致产生的损失由其自己承担。

其二,从通知的内容来看,一般包括货物状况及费用、协助退运及争取减免滞箱费等,从通知的对象来看,利害关系人应当无差别通知,包括收货人、托运人、已知货运代理人等,从通知的时间来看,应当在货物抵达目的港后的合理时间内做出,但实践中承运人不告知货物抵达目的港时间甚至超期通知的情况仍有发生。从通知的频率来看,承运人未就货物情况变化及时通知相关方,实践中承运人通知一次的情况不乏少数。当然,这些减损义务也需要及时通知各相关当事方。

没有通知相对方,相对方主张不了情况,导致无法采取措施进行减损,相关损失就需要由承运人进行承担。

减损义务是指《合同法》第一百一十九条规定的“当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。 当事人因防止损失扩大而支出的合理费用,由违约方承担。”具体而言,

其一,在无人提货时,无船承运人或货运代理人没有及时买断集装箱止损;

其二,在无人提货时,承运人未尽职协助托运人退运或转售,或对托运人的合理要求不予理睬;

(注:对于退运或改运,只有合理的要求才会被法院接受,反之会被视为不合理要求,船方有权拒绝。最高院在浙江隆达不锈钢有限公司海上、通海水域货物运输合同纠纷(2017)最高法民再412号案中认为,马士基公司(船公司)主张由于航程等原因无法安排改港、原船退回不具有操作性,客观合理。)

其三,在产生滞箱费后,货运代理人没有向承运人或租箱公司申请减免滞箱费;

其四,在无人提货的合理时间内,未向法院申请拍卖超期滞留货物。这些减损义。

四)、从证据层面证明力不足(事实层面)

其一,承运人在主张目的港海关拍卖货物时,需要取得证明货物被强制拍卖的公告证据;

其二,承运人在与托运人协商货物回运前,但货物已被目的港海关强制拍卖,强制拍卖时间早于通知时间;

其三,承运人未保留或删除相关通知的电子数据。主要是人员离职发生时容易产生,建议制度化相关通知及证据保留;

其四,证据形式不符合要求,如发生在境外的目的港相关费用由承运人垫付后,该证据因未经公证认证而不符合证据形式要求;

其五,间接证据证明力不足,如无船承运人或货运代理人将承运人出具的目的港费用证明作为证据使用,是能否作为证据有争议;

其六,追偿权证据链的缺失,货运代理人虽垫付目的港费用,但缺乏直接支付凭证或未取得承运人转让的债权证明;

其七,承运人主张对其控制的货物免责时,免责事由提供的证据证明力不足,如货物被目的港海关拍卖后,无法证明该拍卖决定是被依法强制作出的。

五)、超过诉讼时效。

诉讼时效的抗辩属于程序上的抗辩,法律不保护怠于行使自身权利的人,超过时效的,法律不保护相关权利。《海商法》第二百六十七条规定,时效因请求人提起诉讼、提交仲裁或者被请求人同意履行义务而中断。但是,请求人撤回起诉、撤回仲裁或者起诉被裁定驳回的,时效不中断。在海商海事案件中,仅向对方主张权利不构成时效的中断,需要特别引起注意。

其一,诉讼时效为一年。

《最高人民法院关于承运人就海上货物运输向托运人、收货人或提单持有人要求赔偿的请求权时效期间的批复》称:“承运人就海上货物运输向托运人、收货人或提单持有人要求赔偿的请求权,在有关法律未予以规定前,比照适用《中华人民共和国海商法》第二百五十七条第一款的规定,时效期间为一年,自权利人知道或者应当知道权利被侵害之日起计算。”

其二,一年期间的起算。

最高人民法院在(2015)民提字第119号判决书中认为,涉案货物于2010年2月23日抵达印度孟买新港,装载货物的集装箱免费使用期限于2月28日届满。因货物在目的港无人提取,涉案集装箱在免费使用期限届满后没有及时归还承运人马士基公司,从3月1日开始应当向马士基公司支付集装箱超期使用费,马士基公司请求给付集装箱超期使用费的权利已经产生,即马士基公司从2010年3月1日起就知道或者应当知道其权利被侵害。

即,集装箱超期费用免费使用期届满。

很多时候,托运人(出口商)并非不愿承担相关责任,而是不愿意承担不属于自己的责任。赶紧把此文分享给从事出口的朋友,希望他可以不用承担不属于他的责任。赠人玫瑰,手有余香。

另外,对于目的港无人提货,托运人(出口商)有哪些处理建议,预防措施,可以关注本系列后续内容。

个案情况略有不同,具体案件还需具体分析。如您有问题需咨询,可以联系本律师

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房产专栏作者

杨钦仁,毕业于华东政法大学,现执业于君澜律师事务所。主要从事:公司企业,不动产,以及合同相关业务。在公司企业业务中,杨律师为顾问单位提供法律文件起草、法律谈判、

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